Комментарий к статье 45.

1. Комментируемая статья посвящена регулированию ситуаций «конфликта интересов» в обществе когда лицо, обладающее возможностью влиять на принятие решений общества имеет личную заинтересованность в совершении обществом конкретной сделки[7]. Согласно статье 53 ГК РФ, сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

2. Комментируемая статья устанавливает особый порядок заключения сделок с заинтересованностью, под которыми понимаются сделки, в совершении которых имеется личная заинтересованность других, кроме общества, лиц. К числу таких субъектов пункт 1 статьи 45 Закона относит следующих лиц:

Член совета директоров (наблюдательного совета) общества;

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего;

Член коллегиального исполнительного органа общества;

Участник общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества.

Эти лица могут непосредственно и не участвовать в совершении сделки, Их интересы часто представляют родственники или связанные с ними юридические лица. Для установления факта заинтересованности необходимо, чтобы супруги таких лиц, их родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица удовлетворяли следующим требованиям:

Являлись стороной или выступали в интересах третьих лиц;

Владели (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки;

Занимали должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Указанный перечень не является исчерпывающим, уставом общества могут быть определены и другие критерии заинтересованности. Требования к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, распространяются и на случаи, когда сделка совершается поверенным от имени и за счет доверителя. В отношении обществ с ограниченной ответственностью – кредитных организаций – действует Положение ЦБ РФ «О порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций от 14 мая 2003 г. № 227-П[8].

Согласно пункту 1.1. Положения, аффилированными лицами кредитной организации являются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность данной кредитной организации, а именно:

Член совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации;

Член коллегиального исполнительного органа кредитной организации;

Лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа кредитной организации;

Лица принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данная кредитная организация;

Лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) составляющие уставный капитал кредитной организации;

Юридическое лицо, в котором данная кредитная организация имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Таким образом, при необходимости установления аффилированности лица следует учитывать организационно-правовую форму юридического лица и специфику его деятельности.

3. Комментируемая статья устанавливает обязанность лиц, заинтересованных в совершении сделки, информировать об этом соответствующие органы общества.

Такие лица обязаны уведомить общее собрание участников:

О юридических лицах в которых они либо их родственники владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев);

О юридических лицах, в органах управления которых она (их родственники) занимают должности;

Об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

Указанный перечень обязательных для предоставления сведений является исчерпывающим. В связи с этим соответствующие органы и аудитор общества не вправе требовать иную, в том числе дополнительную, информацию. Отсутствует также обязанность доводить указанные сведения до совета директоров (наблюдательного совета) или исполнительных органов общества. Порядок и сроки предоставления обществу информации заинтересованными лицами в статье не определены. Очевидно, данные вопросы должны быть урегулированы в уставе общества.

4. Статья устанавливает специальный порядок принятия решения о сделках общества, в которых имеется заинтересованность лиц, причастных к формированию воли общества. По общему правилу, решение принимается собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников, не являющихся заинтересованными в совершении сделки. Однако в случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) принятие решения о таких сделках может быть отнесено уставом общества к его компетенции, за исключением случаев совершения сделок на сумму, превышающую 2 % стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период.

5. Законом установлено, что сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, заключенная без одобрения соответствующих органов общества, может быть признана недействительной, т е. является оспоримой (ст. 166 ГК РФ). Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено по иску общества или любого его участника. Указанное означает, что сделка, совершенная без одобрения, будет иметь юридическую силу, порождая соответствующие права и обязанности ее сторон. Право на обращение в суд с заявлением является мерой возможного поведения уполномоченного лица, а не обязанностью. таким образом, предполагается, что отсутствие исковых требований о признании сделки недействительной может являться выражением согласия на факт ее заключение и условия совершения.